商标近似侵权中的“商标近似”如何认定？

商标近似侵权中的“商标近似”如何认定？

在商标侵权的定义中，行为人使用与商标权人相同的商标构成侵权行为是毫无疑问的，而使用与其商标近似的商标也属于商标侵权行为。但是，商标近似的含义模棱两可，我国法律是如何规定的?在本文中就将为您介绍商标近似侵权中的“商标近似”如何认定。

一、“商标近似”含义概述

我国《法释[2002]32号》将“商标近似”定义为：是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系，《商标审查标准》也有类似的定义。根据我国商标构成要素，商标近似包括外观近似、发音近似和含义近似三种近似情形。

二、 ?商标近似侵权中的“商标近似”如何认定

(一)我国“商标近似”认定原则

按照我国《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（法释[2002]32号）第十条规定，关于商标近似应遵循以下原则。

1、关于相关公众的一般注意力原则

我国《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件应用法律若干问题的解释(下称《法释[2002]32号》)规定，商标法所称相关公众，是指与商标所标识的某类商品或者服务有关的消费者和与前述商品或者服务的营销有密切关系的其他经营者。

根据该规定，“相关公众”具体包括两部分，一是“有关的消费者”，二是“有密切联系的经营者。

所谓一般注意力是指从相关公众的主观关注程度上，只是施以一般注意力。关于相关公众一般注意力，需考虑以下因素：

(1)首先，相关公众必须是“合理谨慎”的购买者(或潜在购买者)。

(2)其次，相关公众一般注意力要结合商品特点考虑。特别在价格因素上，消费者在购买商品时会随着价格不同而施以不同的注意力，产生不同的结果。

(3)相关公众一般注意力要结合消费者的身份考虑，如果商品的消费群体是专业人士或商业性采购者，商标的近似引起他们对商品来源等发生误认可能性相对较小，如果是普通购买者，混淆的可能性就会较大。同理，成人的注意程度会比未成年人的注意程度更高。

(4)消费者的消费模式对于相关公众的注意力程度也有一定影响。采用不同模式购物，消费者关注商品或服务的程度不同。

同时，关于相关公众注意力原则还需考虑购买时间、销售地域等因素。

2、考虑商标的显著性和知名度原则

商标显著性是指商标所具有的标识经营者提供的商品或服务并区别不同经营者提供的商品或服务的属性。商标的显著性越强，其区分、识别力越强，受人攀附的可能性也越大，所需保护的范围越广，其他商标只需与其有少许近似，即可能构成混淆。

同理，商标作为商誉最为重要的载体之一，商标知名度越高，则说明商标持有人为之所付出的持续努力越多，此商标承载的商誉也越多，那么可以说其通过使用已获得了更多的显著性。对知名度高的商标，被“依傍”的可能性也越大，引起消费者联想的可能性也越多。

3、个案审查原则

个案原则并非法定原则，但一直在司法实践中被强调。

总之，商标之间近似并非一成不变，而且关于商标近似的判断仍然具有很强的主观性，要结合个案的不同作具体情况的分析，没有“一试就灵”固定的量化标准，只能从相关消费者角度，按商标近似判断原则，结合个案中的相关因素综合确定。

(二)商标近似认定方法

关于商标近似认定，除遵循上述原则外，还需适用以下方法。

1、整体比对方法

整体比对是指对两商标近似性进行比较时，将构成商标各要素的组合作为一个不可分割的整体进行观察，看两商标留给相关公众的整体印象是否容易导致混淆。进行商标整体比对是基于消费者的心理特点所决定。消费者的整体印象在商标近似判断中一般具有决定意义。如商标标识具体要素有差别，但整体相似，仍能使消费者误认。反之，即使商标标识具体要素相同，但整体不构成近似和误认，仍不构成商标近似。

2、主要部分比对方法

商标近似除进行整体比对，还需辅之以主要部分比对方法。比对主要部分方法是整体观察方法的必要补充。主要部分比对方法，关键在于对“主要部分”的判断。

我国关于商标近似判断方法只提出“主要部分比对”方法，但在何种情形下进行“主要部分比对”，何为“主要部分”，都没有明确规定。司法实务中大多不把具有描述性或通用性部分作为“主要部分”。 关于文字和图形组合商标，基于文字呼叫功能在商品流通中的作用，对近似性判断影响大，一般会优先考虑将文字部分作为“主要部分”。

在商标近似判断中，对“整体比对”方法和“主要部分比对”方法的适用并不能绝对，需根据所比对商标具体构成情况，并考虑个案实际进行判断。

3、隔离观察方法

隔离观察是指在判断两商标是否构成近似时，将二者隔离，以一商标给相关公众留下的印象为标准判断另一商标是否近似。正如AIPPI认为：“应该结合相关公众实际感受商标的方式，以及商标使用的具体情况对相关公众的效应，进行商标比较。比较不是直接进行的，而是一远一近的比较”。

依据普通消费者的感知特点，采取“隔离观察”方法对商标近似进行判断具有合理性。但该方法的真正实现关键还在于“认定主体”及“比对环境”的确定。需要确定适合的相关公众，模拟相关商品的交易情景，以准确获得消费者的认知。如不能采取科学、合理的方法，有效的配套措施来确定相关公众，模拟真实购物环境进行“隔离观察”，而仅对商品之间、商标标识进行物理性比对分析，就背离了“隔离观察”规定的初衷，该方法也只能停留在理论上，仍然是由裁决者对近似商标直接比对下的主观判断取代“隔离观察”下的消费者认知。

以上就是就商标近似侵权中的“商标近似”如何认定所做的介绍。商标近似的含义并没有明确的解释，具体认定还需参照实际情况。一旦认定该行为属于商标侵权，侵权人就须对商标权人进行赔偿，如果情节严重的话，侵权人还需承担相应的刑事责任。另外，了解相关法律知识也十分必要，在遭遇商标侵权时也能使用法律武器保护自身的合法权益。

·网络图片版权存在的问题
      网络图片版权存在的问题 网络的发达，使得信息的传播速度没有距离的间隔。如网络上的图片。很多人对网上宣传的图片的版权存在很多争议，那么，我们在下文为您简要分析一下网络图片版权存在的问题，希望对您有所帮助。 一、网络图片版权存在的问题 1、将网络图片作为素材进行使用，制作成品仅...

·商标抢注国外商标是否合法
      商标抢注国外商标是否合法?抢注国外商标不合法，构成侵权行为。抢先注册驰名商标较之抢先注册先使用的未注册商标、己注册的非驰名商标更复杂。《巴黎公约》第六条之二规定：“本联盟各国承诺，如本国法律允许，应依职权，或有关当事人的请求，对商标注册国或使用国主管机关认为在该国已经属于有权享受...

·职务作品的概念和著作权归属具体的内容有哪些？
      职务作品的概念和著作权归属具体的内容有哪些？职务作品的概念具体是公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品。其特征是：创作的作品应当属于作者的职责范围;对作品的使用应当属于作者所在单位的正常工作或业务范围之内。在我国，除法律特殊规定以外，职务作品的著作权属于事实作者，即自然人...

·商标侵权投诉怎么收费诉讼费？
      商标侵权投诉怎么收费诉讼费？ 一、商标侵权投诉怎么收费诉讼费？ 《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第17条明确规定：“商标法第56条第1款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当...

·商标权转让的性质
      商标权转让的性质对于商标这个概念，相信您都是知道的吧。一个商标是一个企业的无形资产，不同的企业对不同的商标有专用权，但企业可以将这种权利转让，那商标权转让的性质又是什么呢？下面我们就来和您一起探讨一下吧！ ...

·如何确定侵犯注册商标专用权赔偿数额
      如何确定侵犯注册商标专用权赔偿数额商标专用权又叫做商标权，普通商标在申请注册之后，所有人就会获得商标权，然后受到法律的保护。生活中，侵犯商标专用权的行为有很多，且给权利人造成了损害，作为权利人可以要求赔偿，那么该如何确定侵犯注册商标专用权赔偿数额呢?我们为您解答。 一、如何确定侵...

·如何认定商标转让合同效力
      如何认定商标转让合同效力 一、如何认定商标转让合同效力 商标转让合同效力审查主要是审查合同是否有无效或可撤销情形，被转让的商标是否为被人民法院冻结的商标以及办理了质押登记的商标： 1、审查合同中是否存在中国《民法典》第一百四十四条规定的情形。 《民法典》第一百四十四条有下...

·申请专利行政复议的时间规定是怎样的
      申请专利行政复议的时间规定是怎样的？随着生活的发展，我们对专利的重视程度与日俱增。专利行政复议作为我们维护自身合法权益的重要途径，越来越多的在实际生活中涉及到，在这个过程中，关于专利行政复议的时间的相关规定关乎到我们能否顺利的在有效时间内快速解决专利问题。下面就由我们为您带来相关...

·职务作品著作权权利归属是谁的？
      职务作品著作权权利归属是谁的?职务作品的著作权由作者享有，但法人或其他组织有权在其业务范围内可优先使用。在其作品完成后一定期限内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。但有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者非法人单位享有...

·哪些行为侵犯他人著作权？
      哪些行为侵犯他人著作权？ 一、哪些行为侵犯他人著作权 1、未经著作权人许可发表其作品。 2、未经合作者许可，将与他人合作的作品当作自己单独创作的作品发表。 3、没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名。 4、歪曲、篡改他人作品。 5、除了法律另有规定外，未经著作权人许可，...

·实用专利申请费用是多少钱
      实用专利申请费用是多少钱我国的专利主要分为了三大类，包括发明创造、实用新型以及外观设计，其中法律对发明创造的保护时间是最长的为20年，而其余的则为10年。但是在申请专利的过程中，这三者都是需要缴费的。那么实用专利申请费用具体是多少呢?以下是具体介绍。 1、申请费： 实用新型：申请...